法律尽职调查中的常见问题(3)

3.公司的法定代表人资格不符合任职资格

(1)基本事实(以曾担任被吊销营业执照企业的法定代表人为例)

我们注意到：

[目标公司]的现任法定代表人为[法定代表人姓名]。根据[目标公司]提供的说明，该人士曾担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对被吊销营业执照企业的违法行为负有个人责任，并且自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年。

(2)相关法规

《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过，1999年12月25日第一次修正;2004年8月28日第二次修正;2005年10月27日第三次修订，2006年1月1日起施行，下称“《公司法》”)第十三条规定：

公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。

《企业法人法定代表人登记管理规定》(国家工商行政管理局1999年6月23日颁布并施行，国家工商行政管理局令第90号，下称“《企业法人法定代表人登记管理规定》”)第四条规定：

有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记：

(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;

(二)正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;

(三)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的;

(四)因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年的;因犯有其他罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利，执行期满未逾五年的;

(五)担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的;

(六)担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的;

(七)个人负债数额较大，到期未清偿的;

(八)有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。

《企业法人法定代表人登记管理规定》第十一条规定：

违反本规定，隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格的，由企业登记机关责令改正，处1万元以上10万元以下的罚款;情节严重的，撤销企业登记，吊销企业法人营业执照。

(3)面临的风险

因[现任法定代表人姓名]存在上述情形，该人士已经丧失继续担任[目标公司]法定代表人的法定资格。如该人士继续任职，[目标公司]可能面临被登记机关责令改正，处1万元以上10万元以下的罚款的法律风险;如被认定为情节严重，[目标公司]还可能被撤销企业登记，吊销企业法人营业执照。

(4)解决方案

我们建议：

[目标公司]应尽快变更法定代表人，并办理有关法定代表人变更的登记手续。

(5)相关案例

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